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客家君 2018-05-24



刑法库按

5月16日,两高分别下发通知,宣布自5月16日起,涉及侵犯公民人身自由权的赔偿金执行新的日赔偿标准284.74元。

其依据为国家统计局5月15日公布,2017年全国城镇非私营单位就业人员年平均工资为74318元。

客家君认为该数额计算存在问题。

正确的日赔偿标准应当为298.47元,至少应当为285.84元。


其他刑事法规性资料请查阅刑法工具书中的“航空母舰”《刑法全厚细》。


5月16日,两高分别下发通知,宣布自5月16日起,涉及侵犯公民人身自由权的赔偿金执行(2018年度)新的日赔偿标准284.74元。该标准较2017年度增加25.85元。


对此,最高人民法院解释道:国家统计局2018年5月15日公布,2017年全国城镇非私营单位就业人员年平均工资数额为74318元;日平均工资为284.74元。(来源:人民法院新闻传媒总社,记者罗书臻)


其实,国家统计局只公布了“年平均工资数额”,并没有公布“ 日平均工资”。


最高检刑事申诉检察厅有关负责人则介绍得更具体:国家赔偿法第33条规定,侵犯公民人身自由的,每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算。国家统计局5月15日公布,2017年全国城镇非私营单位就业人员年平均工资为74318元。根据上述法律规定、统计数据,以及人力资源和社会保障部提供的全国职工日平均工资计算公式,对侵犯公民人身自由的国家赔偿案件,最高检刑事申诉检察厅确定了新的日赔偿标准为284.74元(检察日报北京5月16日电,记者郑赫南)

这里存在两个问题:

(一)国家赔偿法中规定的“职工日平均工资”是否等同于“ 全国城镇非私营单位就业人员日平均工资”?


国家统计局每年都会发布两类人员的年平均工资:

全国城镇私营单位就业人员(2017年平均工资为45761元)

全国城镇非私营单位就业人员(2017年平均工资为74318元)

那为什么采用后者(而非前者)作为“职工年平均工资”?

未见有官方的解释。或许是“就高不就低”吧?


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(二)全国职工日平均工资的计算数额是否有误?


《国家赔偿法》施行的当年,最高人民法院曾以“法函[1995]166号”专函咨询国家统计局关于“职工日平均工资”的计算。


1996年2月1日,国家统计局关于对职工日平均工资计算问题的复函(国统字[1996]34号)如下:

一、我局现有的劳动统计中没有设置“职工日平均工资”指标,也不计算“职工日平均工资”。

二、对此项指标,我们建议采用职工年平均工资 除以 全年法定工作日数的方法计算。


最高人民法院于1996年2月13日印发通知(法赔字[1996]1号)将该《复函》转发各高院,要求参照执行。


由此,我们得出了两高对“职工日平均工资”的计算来由:

职工日平均工资= 全国城镇非私营单位就业人员年平均工资/(全年日数-双休日数)


2015年职工日平均工资:63241元 / 261天 = 242.30元/天

2016年职工日平均工资:67569元 / 261天 = 258.89元/天

2017年职工日平均工资:74318元 / 261天 = 284.74元/天

2017年比2016年增长:284.74 - 258.89 = 25.85元


然而,这里对“全年法定工作日数”计算错了!


没错,2015年:全年365天 - 双休日104天 = 261天

没错,2016年:全年366天 - 双休日105天 = 261天

但是,2017年:全年365天 - 双休日105天 = 260天


因此,2017年职工日平均工资应该为:

74318元 / 260天 = 285.84元/天


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(三)“全年法定工作日数”到底应该怎么计算?

由上可知,两高在计算“全年法定工作日数”时,并没有剔除国家规定的11天法定节假日。上述最高检刑事申诉检察厅有说明:依据劳动部门提供的计算公式。


劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)第二条规定:按照《劳动法》第51条的规定,法定节假日用人单位应当依法支付工资,即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日


这种逻辑对吗?


《劳动法》第51条规定:劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间,用人单位应当依法支付工资。


这是对劳动者工资报酬的保障。


从该规定无论如何也推导不出,全年法定工作日数”应当包含国家规定的11天法定节假日。


否则,由于劳动者在双休日期间,用人单位同样应当依法支付工资,那么“全年法定工作日数”是不是也应当包含双休日呢?显然很荒谬。


因此,


2017年全年法定工作日数”的正确计算应该为:

全年365天 - 双休日105天 - 法定节假日11天 = 249 


2017年职工日平均工资的正确数额应该为:

74318元 / 249天 = 298.47 元/天



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